O privilégio advogado-cliente é um enigma jurídico frequentemente discutido e, na maioria das vezes, incompreendido. Segundo minha experiência, muitos empresários não têm uma compreensão clara de quando esse privilégio existe e quando não existe. Essa possibilidade de confusão às vezes pode levar um consumidor de serviços jurídicos a pensar que seus assuntos jurídicos estão protegidos quando não estão… Na verdade, tive uma conversa interessante com um cliente na semana passada que me perguntou se havia um acordo de confidencialidade (NDA) era necessário quando se tratava de um novo escritório de advocacia. O que ele estava realmente tentando perguntar era se o advogado tinha uma obrigação legal profissional de preservar a confidencialidade de suas informações, ou se ele precisava de proteção adicional.
Tentar definir o privilégio advogado-cliente não é uma tarefa simples, pois existem vários itens que precisam ser considerados para determinar se ele existe ou não. Existem diferenças entre os parâmetros e restrições legais que regem o sigilo e as obrigações éticas de um advogado que tratam da confidencialidade, que podem ser mais amplas em escopo. Este assunto é ainda mais complicado pelo fato de que as interpretações de privilégio legal podem variar com base em jurisdições legais...
Em geral, a primeira coisa que deve ocorrer para que haja privilégio advogado-cliente é a formação de uma relação advogado-cliente. Embora isso não aconteça automaticamente apenas porque as informações são compartilhadas ou ocorre uma conversa, em alguns casos (que podem variar de acordo com a jurisdição), a divulgação que ocorre “antecipando” um relacionamento legal futuro pode se qualificar.
Como mencionado acima, privilégio e confidencialidade são duas questões separadas. Tudo coberto pelo privilégio legal é confidencial, mas a confidencialidade se estende a áreas mais amplas além daquelas cobertas pelo privilégio legal. A confidencialidade refere-se à obrigação do advogado de não divulgar voluntariamente informações a terceiros. Privilégio refere-se a um direito do cliente que permite que o advogado retenha informações mesmo sob compulsão (descoberta, intimação, etc.), a menos que exceções estatutárias indiquem o contrário.
Outro item a ter em mente é que o sigilo advogado-cliente normalmente abrange apenas questões relativas à prática da lei. Em outras palavras, se você divulgar um assunto comercial/pessoal específico a um advogado que não tenha ramificação legal válida, o advogado não poderá contar com privilégios para proteger tal divulgação. Isso significa que você não pode simplesmente despeje informações e documentos em seu advogado sem motivo legal válido e, em seguida, reivindicar o argumento defensivo de privilégio. Além disso, não é preciso dizer que você não pode usar o privilégio advogado-cliente em antecipação de um crime.
A melhor coisa a fazer ao tentar discernir se existe ou não privilégio advogado-cliente é evidenciar a existência de uma relação formal advogado-cliente. Isso é melhor realizado pela execução de uma carta de compromisso com seu advogado, que define o escopo do relacionamento. Se você conseguir que seu escritório de advocacia assine um NDA, isso apenas ampliará o escopo de sua proteção em relação à confidencialidade. Por fim, em caso de dúvida, pergunte ao seu advogado se sua divulgação iminente pode ser tratada como informação privilegiada.
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